《法学家》2018年宪法学与行政法学论文
 

《法学家》2018年宪法学与行政法学论文


第一期

篇名:《论基本权利竞合》

作者简介:柳建龙,法学博士,中国社会科学院大学法学院副教授。

【摘要】 由于生活事实的多样性、基本权利规范的性质和开放性,基本权利竞合问题屡见不鲜。基本权利竞合理论旨在解决应如何保障个人基本权利,并课予国家干预行为以论证负担,在基本权利释义学中占有重要地位。经考察,可以发现德国的理论和实务无意提出一套统一的解决方案,而是倾向于个案解决,尤其在自由权的三阶层审查框架中,其解决时间点和重心由基本权利保护范围阶段逐渐转向基本权利干预阻却违宪事由阶段,即从规范排除转向利益衡量。在缺乏基本权利审查实务的情形下,我国可以经由宪法释义学的发展、形成基本权利价值体系以及个案的实践调和为解决未来可能出现的基本权利竞合问题提供预案。

【关键词】 基本权利竞合;最大相关性理论;基本权利的强化;基本权利释义学 

 

第二期

篇名:《行政规范性文件附带审查进路的司法建构》

作者简介:李成,法学博士,四川大学法学院副教授。

【摘要】 对新《行政诉讼法》实施后的200件行政判决文书进行法教义学?#27835;觶?#21487;以发现行政规范性文件附带审查主要从被诉请对象的可审查性、与争讼行政决定的关联?#38498;?#34892;政规范性文件的合法性三个方面展开。可审查性基于行政行为具体抽象二元框架厘定附带审查的对象范围,并回应特定制定主体对行政规范性文件可审查性的影响。关联性强调法院需查证被诉请审查的行政规范性文件是否确系行政机关作出争讼行政决定的直接依据并分别处置。合法性则要求法院从权限、程序以?#28595;?#23481;三个层面判断行政规范性文件是否存在与上位法规则或原则相抵触的情形。行政规范性文件附带审查制度的内涵由此得到充实和丰富。其中凸显的行政权与司法权关系问题也有待深入研究。

【关键词】 规范性文件;行政诉讼;附带审查

 

第三期

篇名:《环境宪法的新发展及其规范阐释》

作者简介:张翔,法学博士,中国人民大学法学院教授。

【摘要】 通过2018年的宪法修改,我国环境宪法的规范体系得到进一步充实。生态文明等内容的入宪,体现了部门法的宪法化,?#19981;?#24212;了环境法的价值诉求。我国环境宪法采用了国家目标而非环境权的规定方式,但却通过对国家权力课予不同层次的义务,满足了环境权入宪的功能期待。我国宪法既有的环境保护的国家目标条款体?#25285;?#32463;由宪法序言第7自然段增加的新发展理念”“生态文明”“和谐美丽等价值宣示,得到了原则性强化。对环境保护目标的落实,也应与序言国家根本任务中的其他国家目标相协调。将生态文明建设作为国务院职权,表明生态环保并非严格法律保留事项,但实践仍需要妥当处理立法权与行政权的职责分配。对宪法修改后形成的环境宪法的诸规范,必须在宪法与部门法交互影响的原理下作出体系融贯的解释。

【关键词】 环境宪法;部门法的宪法化;国家目标;环境权;法律保留

 

第四期

篇名:《论行政事实行为的界定》

作者简介?#21644;?#38196;,法学博士,?#26412;?#33322;空?#25945;?#22823;学大学法学院教授。

【摘要】 从目前理论和实务来看,关于行政事实行为的判断标准还存在争议和模糊之处。通过对行政事实行为的发源地——德国法的考察,可以发现行政事实行为并非不产生法律效果,而是不直接产生法律效果。也就是?#25285;?#34892;政事实行为可能会影响当事人的权利义务,但这并非行政机关的意图所致。直接产生事实效果才是行政事实行为的特征。德国法主要以是否存在调整(即?#20984;凵鲜?#21542;具有法律效力和主观?#40092;?#21542;直接产生法律效果)”来作为区分行政处理和行政事实行为的标准,值得我们借鉴。对行政事实行为的界定有助于我们认清行政强制行为、政府信息公开行为、调解行为、行政指导行为、过程性行为以及准法律行为的性质。

【关键词】 行政事实行为;行政处理?#29615;?#27491;式行政行为;行政法上意思表示;准法律行为

 

篇名:?#26029;?#28207;基本法的类型化司法适用》

作者简介:杨晓楠,法学博士,大连海事大学法学院副教授。

【摘要】 香港基本法二元性解释机制决定了基本法适用的特殊性:在具体案件中适用基本法的特区法院不享有基本法的最终解释权;享有基本法最终解释权的全国人大常委会并不进行日常适用工作。这种抽象解释权与司法适用的互动在实践中引发了一些争议,学界倾向将争议归结为一种普通法与大陆法的差异,这忽视了基本法司法适用的复杂性与解释者身份的多样性。在单纯援引型案件中,法院行使司法权而非解释权,全国人大常委会解释的影响最小;在联系适用型与导入适用型案件中,全国人大常委会因缺乏对国际公约与本地立法的解释权,实际影响也很有限;过往的争议案件多属于独立适用型,在此类案件中,各方应谨慎克制地行使权力、完?#21697;?#27861;论,形成统一的审查框架,这对于解决纠纷很有必要。对基本法的司法适用加以类型化?#27835;?#24182;?#23454;?#22320;分离解释者与适用者的角色,有利于理解争议的法律本质,促进双方的方法论融合。

【关键词】 香港基本法;司法适用;普通法;终审法院;基本法解释

 

第五期

篇名:《国家权力的横向配置结构》

作者简介:林彦,法学博士,上海交通大学凯原法学院教授。

【摘要】 宪法第3条、民主集中制以及机关+职权早已成为解释我国国家权力横向配置的一种通说。但是,通说尚无法?#38498;?#21521;分权的机理作出系统性的解释,从而成为真正意义上的总论。本文通过抽取宪法规范中的一些共同要素,并结合立法和权力配置个案,重新组装起足以表征我国国家权力横向配置规律与特征的共同规范结构,以期深化和丰富对人民代表大会制度的理解。五元结构、组织差序格局、人大组织优位、议行融合体制以及有限监督原则在某种程度上代表了我国横向分权的共同结构基因,集中?#20174;?#20102;权力配置的结构性规律和特征。

【关键词】 五元结构;组织差序格局;人大组织优位;议行融合体制;有限监督原则

 

篇名:《作为沟通过程的行政听证》

作者简介:石肖雪,法学博士,苏州大学王健法学院讲师。

【摘要】 从现?#34892;?#25919;听证制度的历史来看,脱胎于抗辩式庭审过程的听证程序,在被移植到行政过程中出现了适用困境。司法型听证所营造的正式化陷阱,使其难?#38498;?#34892;政任务的多样化需求相匹配。以理想类型的研究进路,在现有制度雏形的基础上,并结合行政机关功能的变迁,可提炼出行政听证的两种?#30475;?#31867;型——个案裁决型听证和政策形成型听证。这两者分别代表了基于互利互惠和共同目标的沟通过程,其中个人主体地位从消极地防御侵害发展为积极地形成公共秩序,相应的互动关系也呈现出对抗型与协调型的特征。沟通目的以及程序结构的不同决定了,两种行政听证理想类型在程序主体的角色分化和相应功能,以及听证程序产生之拘束力上存在的差异。

【关键词】 行政听证;理想类型?#36824;?#36890;;个案裁决;政策形成

 

第六期

篇名:《作为担保行政行为合法性的内部行政法》

作者简介:?#38470;?#29983;,法学博士,浙江大学光华法学院教授。

 【摘要】 20世纪以来行政法发生了两个重大转变,即从面向司法到同时面向行政的行政法和从面向外部的行政法到同时面向内部的行政法。内部行政法是行政机关对外行使权力的一个支撑体系。作为担保行政行为合法性的内部行政法,与外部行政法一样都是控权法。内部行政法担保结构的制度基础是由三大行政法律关系构成,即行政机关-行政机构、行政机关-行政机关和行政机关-行政机关工作人员。内部行政法担保结构的类型构造?#27835;?#20869;部行为法效果内化和外化。内部行政法实现担保行政行为合法性的方式主要有不利决定、科以义务和控制措施。   

【关键词】  内部行政法;外部行政法;内部行为;行政行为合法性    

 

文章来源:中国宪政网
发布时间:2018/12/24
 
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